浅析商业秘密的转让和许可使用

浅析商业秘密的转让和许可使用

作者：广东君品律师事务所钟碧霜

前言

随着商业竞争的愈加激烈，商业秘密的转让和许可使用也愈加受到重视。商业秘密作为知识产权的客体，可以由其所有权人通过商业秘密转让或许可使用合同向他人转让或许可使用该项商业秘密。与专利权具有公开性、时间性、独占性、地域性相比，商业秘密则是不为公众所知悉，不具有对抗善意第三人的效力。加强商业秘密保护，是维护商业秘密权利人合法权益的需要。本文将阐述商业秘密的转让和许可使用，进一步提高商业秘密保护的整体效果。

一、商业秘密的构成要件

在论及商业秘密的转让和许可使用之前，应当先了解商业秘密的构成要件和权利归属。

根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条规定，商业秘密是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。

（一）技术信息和经营信息的认定

根据《关于审理侵犯商业秘密民事案件适用法律若干问题的规定》第一条规定，技术信息是指与技术有关的结构、原料、组分、配方、材料、样品、样式、植物新品种繁殖材料、工艺、方法或其步骤、算法、数据、计算机程序及其有关文档等信息；经营信息是指与经营活动有关的创意、管理、销售、财务、计划、样本、招投标材料、客户信息、数据等信息；前述所称客户信息包括客户的名称、地址、联系方式以及交易习惯、意向、内容等信息。

（二）秘密性

根据《关于审理侵犯商业秘密民事案件适用法律若干问题的规定》第三条、第四条规定，“不为公众所知悉”是指权利人请求保护的信息在被诉侵权行为发生时不为所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得的。具有下列情形之一的，人民法院可以认定有关信息为公众所知悉：（1）该信息在所属领域属于一般常识或者行业惯例的；（2）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，所属领域的相关人员通过观察上市产品即可直接获得的；（3）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露的；（4）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开的；（5）所属领域的相关人员从其他公开渠道可以获得该信息的。将为公众所知悉的信息进行整理、改进、加工后形成的新信息，符合本规定第三条规定的，应当认定该新信息不为公众所知悉。

（三）保密性

根据《关于审理侵犯商业秘密民事案件适用法律若干问题的规定》第五条、第六条规定，权利人为防止商业秘密泄露，在被诉侵权行为发生以前所采取的合理保密措施，人民法院应当认定为反不正当竞争法第九条第四款所称的相应保密措施。人民法院应当根据商业秘密及其载体的性质、商业秘密的商业价值、保密措施的可识别程度、保密措施与商业秘密的对应程度以及权利人的保密意愿等因素，认定权利人是否采取了相应保密措施。具有下列情形之一，在正常情况下足以防止商业秘密泄露的，人民法院应当认定权利人采取了相应保密措施：（1）签订保密协议或者在合同中约定保密义务的；（2）通过章程、培训、规章制度、书面告知等方式，对能够接触、获取商业秘密的员工、前员工、供应商、客户、来访者等提出保密要求的；（3）对涉密的厂房、车间等生产经营场所限制来访者或者进行区分管理的;（4）以标记、分类、隔离、加密、封存、限制能够接触或者获取的人员范围等方式，对商业秘密及其载体进行区分和管理的；（5）对能够接触、获取商业秘密的计算机设备、电子设备、网络设备、存储设备、软件等，采取禁止或者限制使用、访问、存储、复制等措施的；（6）要求离职员工登记、返还、清除、销毁其接触或者获取的商业秘密及其载体，继续承担保密义务的；（7）采取其他合理保密措施的。